Договор опциона на продажу доли

Примерная форма соглашения о предоставлении опциона на заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО (подготовлено экспертами компании «Гарант»)

Настоящая форма разработана в соответствии с положениями ст. 429.2 и § 1 гл. 30 ГК РФ.

Соглашение о предоставлении опциона на заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО

г. [ место заключения соглашения ]

[ число, месяц, год ]

[ Наименование ООО ], именуемый в дальнейшем «Сторона 1», в лице [ должность, Ф. И. О. ], действующего на основании [ Устава, Положения, Доверенности ], с одной стороны и

[ наименование потенциального покупателя ], именуемый в дальнейшем «Сторона 2», в лице [ должность, Ф. И. О. ], действующего на основании [ Устава, Положения, Доверенности ], с другой стороны, вместе именуемые «Стороны», заключили настоящее соглашение о нижеследующем:

1. Предмет соглашения

1.1. Сторона 1 посредством безотзывной оферты предоставляет Стороне 2 за плату, а Сторона 2 приобретает право заключить договор купли-продажи доли в уставном капитале [ наименование ООО ] путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены настоящим соглашением.

Примечание. Опцион на заключение договора может предоставляться за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением.

1.2. Условия предоставления опциона:

1.2.1. Срок для акцепта безотзывной оферты (срок действия опциона) — [ вписать нужное ].

1.2.2. Цена опциона — [ сумма цифрами и прописью ] рублей.

1.2.3. Форма оплаты опциона — путем перечисления денежных средств на банковский счет Стороны 1.

1.2.4. Порядок оплаты опциона — [ единовременно, не позднее (значение) дней с даты заключения настоящего соглашения/с периодичностью (указать сроки) ].

1.2.5. Предмет выкупа по опциону — право заключения со Стороной 1 договора купли-продажи доли в уставном капитале [ наименование ООО ] (далее — договор) на условиях, предусмотренных в разделе 2 настоящего соглашения.

1.2.6. Платеж по настоящему опциону не засчитывается в счет платежей по договору и не подлежит возврату в случае, когда не будет акцепта [ или предусмотреть иное ].

Примечание. Опционом на заключение договора может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенного таким опционом условия, в том числе зависящего от воли одной из сторон.

2. Условия договора купли-продажи доли в уставном капитале

2.1. Предмет договора — доля в уставном капитале [ наименование ООО ] в размере [ значение ] процентов уставного капитала номинальной стоимостью [ сумма цифрами и прописью ] рублей (далее — доля).

2.2. Стоимость доли составляет [ сумма цифрами и прописью ] рублей.

2.3. Оплата доли производится путем перечисления денежных средств на банковский счет Стороны 1 [ единовременно, не позднее (значение) дней с даты заключения договора/с периодичностью (указать сроки) ].

2.4. Сторона 1 гарантирует, что доля будет передана свободной от любых прав третьих лиц, и данная гарантия будет действовать в течение всего срока настоящего соглашения до момента заключения договора.

3. Порядок распоряжения правом на заключение договора

3.1. Особенности выкупа опциона:

3.1.1. В случае принятия решения о заключении договора Сторона 2 направляет Стороне 1 в течение срока, предусмотренного п. 1.2.1 настоящего соглашения, акцепт в письменной форме.

3.1.2. Сторона 1 обязана заключить и подписать со Стороной 2 договор в срок, не превышающий [ значение ] дней с момента получения акцепта.

3.2. Особенности отказа от выкупа опциона:

3.2.1. В случае если в течение срока действия опциона Сторона 2 не примет решения о заключении договора, уплаченная цена опциона не возвращается [ или предусмотреть иное ].

3.2.2. Сторона 1 обязана вернуть Стороне 2 цену опциона в случаях, когда Сторона 2 принимает решение не заключать договор вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения Стороной 1 своих обязательств, гарантий и заявлений.

3.2.3. В случае, предусмотренном п. 3.2.2 настоящего соглашения, Сторона 1 обязуется возвратить цену опциона в течение [ указать срок ].

3.2.4. Сторона 1 обязана возместить Стороне 2 все понесенные убытки, включая упущенную выгоду, в случае невыполнения Стороной 1 своих обязательств по настоящему соглашению.

3.2.5. Сторона 2 вправе по согласованию со Стороной 1 уступить свои права по опциону на заключение договора третьему лицу [ или предусмотреть иное ].

4. Ответственность сторон

4.1. Стороны несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей по настоящему соглашению в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

4.2. Стороны освобождаются от ответственности в случае, если неисполнение или ненадлежащее исполнение ими своих обязательств по настоящему соглашению будет связано с обстоятельствами, не зависящими от их воли: природных явлений (землетрясений, наводнений, эпидемий), действий государственных органов, актов террора, войн и т.д.

4.3. Сторона обязана незамедлительно после наступления указанных в п. 4.2. настоящего соглашения обстоятельств уведомить другую Сторону о невозможности исполнения соглашения и подтвердить документально факт наступления указанных обстоятельств.

Неисполнение условий настоящего пункта влечет для Сторон обязанность по возмещению убытков, связанных с неисполнением условий настоящего соглашения.

5. Заключительные положения

5.1. Настоящее соглашение составлено и подписано в двух аутентичных экземплярах — по одному для каждой Стороны.

5.2. Соглашение вступает в силу с момента подписания и действует [ указать срок ].

5.3. Настоящее соглашение прекращает свое действие в том случае, если Сторона 2 не направит Стороне 1 акцепт в течение срока, предусмотренного п. 1.2.1 настоящего соглашения.

5.4. Все изменения и дополнения к настоящему соглашению оформляются дополнительными соглашениями Сторон в письменной форме, которые являются неотъемлемой частью настоящего соглашения.

5.5. Заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми настоящее соглашение связывает гражданско-правовые последствия для Сторон, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения Стороне или ее представителю.

5.6. Юридически значимые сообщения подлежат передаче путем [ вписать нужное — почтовой, факсимильной, электронной связи ].

5.7. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило Стороне, которой оно направлено, но по обстоятельствам, зависящим от нее, не было ей вручено или Сторона не ознакомилась с ним.

5.8. Споры и разногласия, которые могут возникнуть при исполнении настоящего соглашения, будут по возможности разрешаться путем переговоров между Сторонами.

5.9. В случае если Стороны не придут к соглашению, споры разрешаются в судебном порядке в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

5.10. Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим соглашением, Стороны руководствуются действующим законодательством Российской Федерации.

Опцион на доли в ООО

На практике нотариальное удостоверение сделок по модели опциона получило наибольшее распространение в сфере корпоративных правоотношений – при отчуждении долей в обществах с ограниченной ответственностью. Согласно абз. 1 ст. 11 ФЗ об ООО сделка направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность сделки.

В случае использования сторонами модели опциона, правило о составлении единого документа подписанного сторонами применимо исключительно к конструкции опционного договора. По форме это будет стандартный договор купли-продажи доли в уставном капитале общества. Его опциональность будет проявляться в моменте исполнения обязательства по договору. Согласно действующему законодательству юридическим моментом перехода долей от продавца к покупателю является момент внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц. По общему правилу п. 14 ст. 21 ФЗ об ООО нотариус, удостоверивший отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества в течение двух дней со дня данного удостоверения, если больший срок не предусмотрен договором, подает в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ. Таким образом, роль заявителя в настоящий момент перешла к нотариусу.

В случае с опционным договором на практике могут возникать трудности. Само по себе заключение опционного договора купли-продажи долей в ООО не порождает у покупателя особых прав, которые могут быть отражены в ЕГРЮЛ и одновременно доля к нему перейдет только в случае «активации» своих прав по опционному договору. В связи с этим возникает вопрос – в течение какого срока должен нотариус подать документы в регистрирующий орган? Законодатель не зря предусмотрел возможность в самом договоре увеличить срок подачи нотариусом заявления в регистрирующий орган. В связи с этим в договор лучше всего включить условие о том, что заявление подается нотариусом в определенный срок (например те же самые два дня), но отсчитываться этот срок должен с момента обращения покупателя доли к нотариусу с заявлением об исполнении обязательств по опционному договору.

Для урегулирования нотариального удостоверения конструкции опциона на заключение договора об отчуждении долей общества законодатель внес специальные изменения в п. 11 ст. 21 ФЗ об ООО. Так, ФЗ № 391 предусмотрел возможность совершения сделки во исполнение опциона на заключение договора путем отдельного нотариального удостоверения безотзывной оферты (в том числе путем нотариального удостоверения соглашения о предоставлении опциона на заключение договора), а впоследствии нотариального удостоверения акцепта. После нотариального удостоверения акцепта нотариус в течение двух рабочих дней со дня удостоверения акцепта обязан направить оференту извещение о состоявшемся акцепте. Также в течение двух дней после удостоверения акцепта нотариус подает соответствующее заявление в регистрирующий орган.

Разберем несколько вопросов, возникающих на практике именно с удостоверением опциона на заключение договора отчуждения долей в уставном капитале ООО. Для начала, нам не совсем понятно, почему законодатель употребил в данном случае термин «безотзывная оферта», как в ГК РФ, так и в ФЗ об ООО. Ведь в ст. 436 ГК РФ напрямую указано, что по общему правилу любая оферта презюмируется как безотзывная, если в самой оферте не указано иное или иное не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано.

Смотрите так же:  Приказ минобрнауки рф 2075 от 24.12.2010

Первый вопрос, который возникает у практикующих нотариусов связан с набором документов, которые необходимо проверить для удостоверения опциона на заключение договора. Согласно п. 13 ст. 21 ФЗ об ООО нотариус проверяет полномочие отчуждающего лица на распоряжение такими долей или частью доли, а также удостоверяется в том, что они полностью оплачены. Возникает вопрос, применима ли эта норма к удостоверению опциона на заключение договора об отчуждении долей в уставном капитале ООО? По нашему мнению не применима и нотариус не должен истребовать этих документов, равно как и согласия супруга и других участников ООО на отчуждение доли. Это обосновывается природой опциона. Как мы уже указывали ранее опцион может быть предоставлен в том числе на имущество, которое еще не приобретено продавцом, в том числе на акции или доли в уставном капитале ООО. В связи с этим на момент предоставления опциона он вполне законно может не обладать вообще никакими правами на указанные доли. В связи с этим юридический момент проверки документов как бы переносится на момент акцепта. В абз. 6 п. 11 ст. 21 ФЗ об ООО указано, что если безотзывная оферта совершена под отлагательным или отменительным условием, акцептант предоставляет нотариусу, удостоверяющему акцепт, доказательства, подтверждающие ненаступление или наступление соответствующего условия. В связи с этим, нередко в нашей практике стороны указывают получение всех необходимых соглашений в качестве одного из подобных условий, что переносит момент их проверки на момент акцепта. Однако, на практике чаще всего сторона приобретающая доли на момент предоставления оферты требует от продавца получить и предъявить все необходимые согласия, для того, чтобы впоследствии не возникало непредвиденных трудностей. Соответственно в момент акцепта нотариус осуществляет полную проверку всех необходимых для удостоверения сделки документов, так как именно акцепт является моментом заключения сделки.

Такое же разделение происходит и в сфере уплаты нотариального тарифа. При удостоверении оферты его размер напрямую зависит от наличия или отсутствия опционной премии. Если опционная премия отсутствует (что встречается часто в сфере корпоративных правоотношений), то нотариальный тариф исчисляется по модели сделки предмет которой не подлежит оценке (ч. 5 ст. 22.1 Основ). Если же опционная премия присутствует, то расчет ведется по ч. 4 ст. 22.1 Основ в процентах от суммы сделки (суммы опционной премии). На момент нотариального удостоверения акцепта нотариус рассчитывает тариф уже исходя из суммы сделки по отчуждению долей в обществе. Таким образом, удостоверяя оферту и акцепт нотариус совершает два нотариальных действия, для которых требуется уплата разного тарифа и истребования от сторон разных документов. Далее в тексте мы приводим пример опциона на заключение договора в виде соглашения о предоставлении опциона из нашей практики.

ОБРАЗЕЦ ОПЦИОНА

СОГЛАШЕНИЕ

о предоставлении опциона в отношении доли Общества с ограниченной ответственностью «Ромашка Лимитед»

Город Москва, пятнадцатое января две тысячи шестнадцатого года.

Мы, гр. Иванов Иван Иванович, 15 июля 1971 года рождения, место рождения: город Москва, гражданство: Российская Федерация, пол: мужской, паспорт серия № , выданный Отделом УФМС России …, зарегистрированный по адресу: г. Москва…, с одной стороны,

и гр. Петров Петр Петрович, 08 января 1987 года рождения, место рождения: гор. Сызрань, гражданство: Российская Федерация, пол: мужской, паспорт серия №, выданный Отделом УФМС России …, зарегистрированная по адресу: город Москва, …, с другой стороны,

ПРИНИМАЯ ВО ВНИМАНИЕ, ЧТО:

— Общество с ограниченной ответственностью «Ромашка Лимитед» (далее — «Общество»), ИНН юридического лица, ОГРН, свидетельство о государственной регистрации юридического лица, дата государственной регистрации, наименование регистрирующего органа, КПП, адрес юридического лица;

— Размер принадлежащей ПРОДАВЦУ ДОЛИ в уставном капитале Общества составляет 5% (пять процентов).

— Полномочие на распоряжение указанной ДОЛЕЙ в уставном капитале Общества принадлежит на основании Договора об учреждении Общества, что подтверждается Списком участников, выданным Обществом и выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц №, сформированной ИФНС № по Москве.

— Принадлежащая ПРОДАВЦУ ДОЛЯ в уставном капитале Общества полностью оплачена, что подтверждается Платежным поручением № ; Квитанцией № .

— Номинальная стоимость указанной ДОЛИ Общества согласно выписки из Единого государственного реестра юридических лиц от 1 января 2016 года № составляет 10000000 (десять миллионов) рублей 00 копеек;

— Продавец планирует предоставить Покупателю опцион на заключение договора купли-продажи Доли в соответствии со ст. 429.2 ГК РФ;

находясь в здравом уме и твердой памяти, действуя добровольно, заключили настоящее соглашение о нижеследующем:

1.ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. В соответствии со ст. 429.2 ГК РФ Продавец посредством безотзывной оферты предоставляет Покупателю безусловное право заключить договор купли-продажи Доли на условиях, предусмотренных настоящим Соглашением (далее «Опцион»).

1.2. Опцион действует в течение 3 (трех) лет, начиная с 20 февраля 2016 года (далее «Период Действия Опциона»), в том случае если Иванов Иван Иванович, будет является собственником до наступления указанной выше даты, принадлежащих ему 5 % (пять процентов) долей Общества с ограниченной ответственностью «Ромашка Лимитед».

1.3. Стороны договорились, что Покупатель не предоставляет плату или какое-либо иное встречное удовлетворение за предоставление ему Опциона.

2.ГАРАНТИИ ПРОДАВЦА

2.1. Продавец подтверждает, заверяет и гарантирует Покупателю, что:

2.1.1. Продавец имеет все надлежащие полномочия, разрешения и права на подписание и исполнение Соглашения;

2.1.2. Продавец является единственным законным собственником Доли;

2.1.3. Доля не обременена никакими иными правами третьих лиц, в частности не является предметом ранее заключенных сделок, не находится в залоге, под арестом;

2.1.4. Продавец не является стороной по какому-либо опциону, гарантии, праву покупки или любому другому договору или договоренности, по которым от Продавца могло бы потребоваться продать, передать или иным образом распорядиться Долей или какой-либо ее частью;

2.1.5. Продавец не является стороной по какому-либо соглашению о порядке голосования, доверительному управлению или иному договору, или договоренности относительно голосования в отношении Доли (или какой-либо ее части);

2.1.6. Доля была полностью оплачена в полном соответствии с применимым законодательством и предоставляет полный и ничем не ограниченный объем прав, установленных применимым законодательством Российской Федерации;

2.1.7. отсутствуют доверенности, выданные Продавцом в отношении Доли, включая доверенности на право участия в общих собраниях участников Общества и право голосования на таких общих собраниях участников Общества;

2.1.8. Продавец не имеет каких-либо претензий к Обществу, Покупателю, и их аффилированным лицам, включая любые претензии и требования, возникшие и (или) основанные на участии Продавца в Обществе и правах и обязанностях Продавца как участника Общества и (или) члена органов управления Общества;

2.2. Продавец заверяет и гарантирует Покупателю, что положения пункта 2.1 Соглашения являются и будут являться верными, точными и не вводящими в заблуждение по состоянию на дату заключения Соглашения.

2.3. Нарушение или недостоверность любой из указанных в пункте 2.1 Соглашения гарантии и/или заверения Продавца признается существенным нарушением Соглашения в значении данного термина, содержащемся в пп. 1 п. 2 ст. 450 ГК РФ и для целей ст. 453 ГК РФ.

2.4. Продавец гарантирует, что на момент заключения основного договора купли-продажи Доли в уставном капитале Общества все согласия, в том числе оставшихся участников указанного общества и согласие супруга на отчуждение Доли в уставном капитале Общества будут предоставлены.

3.ПЕРЕХОД ДОЛИ

3.1. В любое время в рамках Периода Действия Опциона Покупатель вправе направить Продавцу письменное уведомление, составленное в произвольной форме и содержащее ссылку на настоящее Соглашение, а также банковские реквизиты Продавца (далее «Уведомление»). В случае получения Уведомления Продавец обязуется продать, а Покупатель обязуется приобрести Долю Продавца на условиях настоящего Соглашения в течение 10 (десяти) рабочих дней с момента получения Уведомления.

3.2. В целях исполнения условия пункта 2.1 выше, Продавец обязуется осуществить все действия, необходимые для осуществления передачи Доли Покупателю в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, а также получить все необходимые согласия для осуществления продажи Доли.

3.3. Цена Доли, подлежащая уплате Покупателем в случае реализации права заключить договор купли-продажи Доли, составляет 10 000 000 (десять миллионов) российских рублей и подлежит внесению на расчетный счет Продавца в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента нотариального удостоверения договора купли-продажи Доли либо может быть предоставлена наличными денежными средствами путем передачи суммы в размере цены Доли лично Продавцу, при этом Продавец оформляет расписку о получении соответствующих денежных средств в свободной письменной форме. Во избежание сомнений, указанная в настоящем пункте сумма представляет собой цену Доли при заключении договора купли-продажи Доли и не является платой за предоставление Опциона.

4.ОТВЕТСТВЕННОСТЬ

4.1. Сторона, не исполнившая или ненадлежащим образом исполнившая обязательства по настоящему Соглашению, обязана возместить другой Стороне причиненные таким неисполнением убытки, в том числе упущенную выгоду.

4.2. Имущественная ответственность определяется в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации

5.СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА

5.1. Настоящее Соглашение вступает в силу с момента его подписания обеими Сторонами и действует до (1) истечения Периода Действия Опциона или (2) реализации Покупателем Опциона, в зависимости от того, какой момент наступит раньше.

5.2. Срок действия Соглашения может быть продлен по соглашению Сторон.

Смотрите так же:  Приказ о переносе выходного дня на 31 декабря образец

5.3. Обязательства, возникшие в период действия Соглашения, подлежат исполнению независимо от истечения срока его действия.

5.4. Обязательства по настоящему Соглашению прекращаются досрочно в случае отказа Покупателя от исполнения Опциона в одностороннем порядке.

5.5. Соглашение может быть досрочно расторгнуто по соглашению Сторон.

5.6. Прекращение действия Соглашения не освобождает Стороны от ответственности за его нарушение.

6.КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТЬ

Условия настоящего Соглашения, дополнительных соглашений к нему и иная полученная в соответствии с Соглашением информация конфиденциальны и не подлежат разглашению.

7.РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ

7.1. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть между Сторонами по вопросам, не нашедшим своего разрешения в тексте данного Соглашения, будут разрешаться путем переговоров на основе действующего законодательства Российской Федерации.

7.2. При невозможности урегулирования в процессе переговоров спорных вопросов споры разрешаются в суде в порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации.

8.ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

8.1. Права по Опциону могут быть уступлены Покупателем другому лицу без согласия Продавца.

8.2. Настоящее Соглашение подлежит нотариальному удостоверению в соответствии с п. 5 ст. 429.2 ГК РФ и ст. 21 Федерального закона № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

8.3. Любые изменения и дополнения к настоящему Соглашению действительны при условии, если они совершены в письменной форме, подписаны надлежаще уполномоченными на то представителями Сторон и нотариально удостоверены.

8.4. Расходы по удостоверению настоящего Соглашения, а также по свидетельствованию подлинности подписи на заявлении о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, передаче заявления в налоговый орган, передаче документов Обществу (если применимо), Стороны несут в равных долях.

8.5. Настоящее соглашение составлено в трех экземплярах, один из которых хранится в делах нотариуса города Москвы по адресу: г.Москва…, по экземпляру выдается Иванову Ивану Ивановичу и Петрову Петру Петровичу.

Стороны:

Пятнадцатое января две тысячи шестнадцатого года.

Настоящее соглашение удостоверено мной, …, нотариусом города Москвы.

Соглашение подписано сторонами в моем присутствии. Личность сторон установлена, дееспособность их проверена.

Опцион на покупку доли в ООО

Не все знают, что отчуждать доли в ООО можно не только посредством заключения простого договора купли-продажи, а еще и посредством опциона на заключение договора. Давайте разберемся, что же такое опцион

Понятие «Опцион» был введено в ГК РФ в 2015 году. Суть опциона заключается в том, что при заключении сторонами соглашения о предоставлении опциона на заключение договора одна сторона путем безотзывной оферты предоставляет другой стороне право в любой момент в период действия опциона заключить договор на предложенных в опционе условиях.

Кроме того, Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» содержит норму, согласно которой можно отчуждать долю или часть доли в уставном капитале посредством опциона на заключение договора путем совершения отдельного нотариального удостоверения безотзывной оферты (в том числе путем нотариального удостоверения соглашения о предоставлении опциона на заключение договора), а впоследствии нотариального удостоверения акцепта. Опцион на заключение договора может быть включен и в другое соглашение.

Опцион на заключение договора следует отличать от опционного договора.

Если опцион на заключение договора представляет собой предоставление одним лицом другому лицу права заключить договор в будущем, то опционный договор – это уже заключенный договор, который предусматривает право потребовать исполнения договора, в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество.

Опцион является, по общему правилу, платным (но стороны по соглашению могут установить и безвозмездный характер таких отношений). Но следует учитывать, что если опционом на заключение договора не предусмотрено иное, платеж по нему не засчитывается в счет платежей по договору, заключаемому на основании безотзывной оферты, и не подлежит возврату в случае, когда не будет акцепта, при прекращении опционного договора платеж также возврату не подлежит, если стороны не договорились об ином.

Вкратце опишем механизм совершения сделки по предоставлению опциона на приобретение доли в ООО:

  1. Заключение сторонами соглашения на предоставление опциона на приобретение доли в ООО.
  2. Нотариальное удостоверение безотзывной оферты.
  3. Нотариальное удостоверение акцепта покупателя доли. В случае, если безотзывная оферта совершена под отменительным или отлагательным условием, акцептант представляет нотариусу, удостоверяющему акцепт, доказательства, подтверждающие ненаступление или наступление соответствующего условия. Нотариус, удостоверивший отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества в течение двух дней со дня данного удостоверения, если больший срок не предусмотрен договором, подает в налоговую инспекцию заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ.

Срок опциона не ограничен законодательно, но условие о сроке обязательно нужно упомянуть в соглашении, иначе автоматически опцион будет действовать в течение года.

Что делать с соблюдением правил о преимущественном праве участников ООО?

Согласно нормам Закона об ООО участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли.

Таким образом, до момента заключения соглашения о предоставлении опциона на заключение договора/опционного договора следует получить отказ от использования преимущественного права. Следует в опционе предусмотреть условие, согласно которому стороны ставятвозникновение прав и обязанностей в зависимость отполучения согласия/несогласия участников общества на продажу доли в уставном капитале и/или волеизъявления лица, обладающего правом преимущественной покупки доли в уставном капитале, о ее приобретении.

Опцион и предварительный договор: в чем разница?

  1. Предварительный договор содержит обязательства заключить основной договор в будущем для двух сторон, а опцион на заключение договора связывает таким обязательством только одну сторону.
  2. Чтобы заключить основной договор, иногда приходится прибегать к судебной защите (если одна сторона уклоняется от заключения основного договора), а чтобы заключить договор по опциону, достаточно акцептировать оферту.
  3. Опцион, как правило, платный.
  4. В опционе возможность заключения договора может быть поставлена под условие.
  5. Для опциона законодательно закреплена возможность уступки права на заключение договора.

Спорные моменты опциона на примере сделки по отчуждению доли в уставном капитале ООО

Прежде всего отметим, что ранее Гражданский кодекс РФ не содержал прямой нормы относительно возможности заключить соглашение о предоставлении опциона на заключение договора (далее – опцион, договор о заключении опциона).

С 15 января 2016 года вступили в действие очередные изменения Федерального закона от 8.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО). В частности, в статье 21 Закона об ООО получила закрепление норма о возможности совершения опциона на заключение договора по отчуждению доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (далее — доля ООО) следующего содержания: «сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, во исполнение опциона на заключение договора может быть совершена путем отдельного нотариального удостоверения безотзывной оферты (в том числе путем нотариального удостоверения соглашения о предоставлении опциона на заключение договора), а впоследствии нотариального удостоверения акцепта» (абз. 4 п. 11 ст. 21 Закона об ООО).

Приведем общие нормы для понимания «опциона на долю»

Опцион предусматривает право покупателя на приобретение доли в уставном капитале ООО в течение срока действия опциона (при наступлении определенных условий) и обязанность продавца продать долю ООО при принятии соответствующего решения покупателем (т.е. опцион представляет собой право акцептовать оферту, связанность не является обязательством оферента до того момента, пока оферта не будет акцептована). Таким образом, сторона, выдавшая опцион, при его реализации исполняет существующее обязательство, а не заключает новый договор. В опционе предусматривается право лишь одной стороны (покупателя) обратиться к нотариусу с акцептом. Безотзывная оферта может быть включена в договор о заключении опциона.

Безотзывная оферта считается акцептованной с момента нотариального удостоверения акцепта. После нотариального удостоверения акцепта нотариус обязан в течение двух рабочих дней со дня удостоверения акцепта направить оференту извещение о состоявшемся акцепте. В случае, если безотзывная оферта совершена под отменительным или отлагательным условием, акцептант представляет нотариусу, удостоверяющему акцепт, доказательства, подтверждающие ненаступление или наступление соответствующего условия.

Соглашением о предоставлении опциона на заключение договора должны быть предусмотрены условия, позволяющие определить предмет и другие существенные условия договора, подлежащего заключению.

Опцион на заключение договора следует отличать от опционного договора. Если опцион на заключение договора представляет собой предоставление одним лицом другому лицу права заключить договор в будущем, то опционный договор есть уже заключенный договор, опцион в нем означает право потребовать исполнения договора, фактически привести его в действие.

Опцион на заключение договора, в силу прямого указания закона, является безотзывной офертой, то есть предложением заключить договор на заранее определенных условиях. Особенностью данного предложения является то, что оно по общему правилу является платным (при этом, если опционом на заключение договора не предусмотрено иное, платеж по нему не засчитывается в счет платежей по договору, заключаемому на основании безотзывной оферты, и не подлежит возврату в случае, когда не будет акцепта).

Поэтому, рекомендуется не забыть предусмотреть положение про возврат платежа при заключении опциона в случае неакцепта (в случае прекращения опциона).

Спорные моменты (выявленные проблемы при изучении норм)

Предоставляемое на основании опциона право на заключение договора наделяет управомоченное лицо правом выбора: если оно совершает акцепт безотзывной оферты, то договор считается заключенным; если безотзывная оферта им не акцептуется, то предоставленное право на заключение договора прекращает свое действие по истечении срока, установленного для совершения акцепта.

Смотрите так же:  Трудовой кодекс рб ст 33

Приведем пример. Продавец не выполнил все условия опциона (при заключении опциона под условием), а покупатель в любом случае желает акцептовать оферту. Удостоверит ли нотариус в таком случае акцепт, и будет ли сделка считаться действительной?

Представляется, что т.к. акцепт является правом покупателя, он может акцептовать оферту даже при невыполнении определенных действий продавцом.

И еще один пример. Продавец совершит все действия, предусмотренные опционом, но покупатель об этом несвоевременно узнает, выходит, что в этом случае покупатель находится в невыгодных для него условиях, поскольку истечение срока для совершения акцепта влечет утрату права на опцион.

Требования к форме соглашения о предоставлении опциона на заключение договора сводятся к тому, что такое соглашение должно быть облечено в форму, установленную для договора, правом на заключение которого наделен держатель опциона.

Заключение опциона в отношении доли ООО осложняется требованием нотариального удостоверения сделок, направленных на отчуждение долей. Таким образом, встает вопрос, на какой стадии следует нотариально удостоверить договор в отношении доли?

При буквальном толковании положения п. 11 ст. 21 Закона об ООО мы неизбежно приходим к выводу о необходимости нотариального удостоверения опциона, поскольку последний совершенно очевидно является сделкой, направленной на отчуждение доли.

В случае включения безотзывной оферты в текст соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (то есть совмещения двух сделок) у управомоченного лица с момента заключения соглашения о предоставлении опциона начинает действовать право на акцепт (запускается механизм заключения основного договора). Т.е. обращаться к нотариусу необходимо дважды покупателю (в случае соглашения о предоставлении опциона на заключение договора, включающего безотзывную оферту и потом акцепта), один раз продавцу (для удостоверения безотзывной оферты или соглашения о предоставлении опциона на заключение договора, включающего безотзывную оферту).

Возникает вопрос о реализации опциона с учетом правил о преимущественном праве: требуется ли их соблюдать при заключении опциона с третьим лицом?

Согласно п. 4 ст. 21 Закона об ООО участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене (далее – заранее определенная уставом цена) пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли.

Представляется, что к моменту заключения опциона должна быть соблюдена норма о порядке использования преимущественного права остальными участниками общества или также обществом (в случае, если уставом предусмотрено преимущественное право приобретения доли обществом, когда другие участники не использовали такое право).

Поскольку, как уже было сказано выше, оферта является безотзывной (дающей право покупателю ее акцептовать), следует в опционе предусмотреть отменительное условие (п. 2 ст. 157 ГК РФ) следующего содержания: «несогласие участников общества на продажу доли в уставном капитале (когда получение такого согласия, согласно учредительным документам, обязательно) и/или волеизъявление лица, обладающего правом преимущественной покупки доли в уставном капитале, о ее приобретении».

Поскольку опцион совершается в нотариальной форме и представляет собой безотзывную оферту, возникает необходимость учесть нормы о получении нотариально заверенного согласия супруги продавца (покупателя на момент совершения акцепта), если сделка совершается с участием ФЛ.

Согласно абз. 1 п. 3 ст. 35 Семейного кодекса РФ для совершения одним из супругов сделки, требующей нотариального удостоверения, необходимо получить нотариально удостоверенное согласие другого супруга. В абз. 2 данного пункта указано, что «если это согласие не получено, то такой супруг вправе требовать признания сделки недействительной в судебном порядке в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о ее совершении».

Если сделка совершается с участием ЮЛ, то также необходимо соблюсти порядок одобрения сделки органами управления общества, в том числе крупной сделки и (или) сделки с заинтересованностью.

Основная проблема опциона

Как определить договорную защиту в опционе в виде гарантий и заверений, чтобы, например, доля ООО не ушла к моменту реализации опциона? К сожалению, инструменты «гарантий» не найдены.

Вывод: нужно создавать правоприменительную практику для поиска путей разрешения выявленных проблем.

Анна Кондакова, ведущий юрисконсульт юридической фирмы Alta Via

Опцион на продажу доли в ООО

Продажа доли в ООО на условиях опциона

Использование конструкции опциона на заключение договора может привлекать стороны такой сделки по определенным обстоятельствам, которые различаются в каждом конкретном случае. Несмотря на отсутствие внятного правового регулирования – участники таких сделок находят правовую защиту и поддержку со стороны судебных инстанций.

Фабула дела:

Иск о расторжении договора продажи доли в ООО на условиях опциона. Истец и ответчик – физические лица. Условиями договора установлен период, в течение которого истец (покупатель опциона) вправе обратиться к ответчику (продавцу) с требованием о продаже предмета выкупа – 10,7% долей в уставном капитале караоке, стоимость предмета выкупа – более 3 миллионов рублей. Истец направил ответчику требование об исполнении обязательств, однако сделка не состоялась. Покупатель потребовал расторгнуть договор, вернуть денежные средства, переданные продавцу, как неосновательное обогащение.

Изначально истец обратился с аналогичным иском в суд общей юрисдикции. Однако суд общей юрисдикции прекратил производство по делу в связи с неподведомственностью спора.

Ответчик возражал против исковых требований, ссылался на неподведомственность спора арбитражному суду, указывал, что текст решения переписан из другого решения суда, где он также выступал в качестве ответчика, полагал, что различные опечатки в решении (в том числе в наименовании лица, в пользу которого вынесено решение) могут послужить основаниями для его отмены.

Суды трех инстанций посчитали исковые требования обоснованными.

Постановление Арбитражного суда Московского округа от 16.01.2017 по делу № А40-9569/2014 .

Выводы суда:

1. Районный суд прекратил производство по делу в связи с его неподведомственностью суду общей юрисдикции, суд указал, что спор подлежит рассмотрению в арбитражном суде. Заявляя иск в арбитражный суд с учетом указанных судебных актов, истец реализовал предоставленное Конституцией России право на судебную защиту, согласно статье 46 которой каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод.

2. То обстоятельство, что в решении подробно не отражены возражения, объяснения, заявления и ходатайства представителя ответчика не влечет отмены обжалуемых судебных актов.

3. Суд апелляционной инстанции, рассмотрев дело повторно по имеющимся в деле доказательствам, установил, что истец направлял ответчику требование об исполнении обязательств по договору. Доказательства заключения сделки по продаже доли во исполнение договора на покупку опциона ответчиком не представлены.

4. Истцом по делу является Краснорутский Ю.Б., удовлетворение исковых требований могло быть произведено только в его пользу; ошибочное указание о взыскании денежных средств в пользу Будянского В.Г. не влечет отмены судебного акта, поскольку допущенные в решении описки и опечатки могут быть исправлены в соответствии с АПК РФ. При этом в Кодексе не указано, что исправление описок и опечаток возможно лишь до вступления решения в законную силу.

5. Довод ответчика о необоснованном отклонении ходатайства о назначении экспертизы неоснователен. Суд исходя из имеющихся в деле доказательств не установил необходимости в ее назначении.

6. Довод ответчика о том, что судебные акты по настоящему делу приняты до вступления в законную силу определения арбитражного суда первой инстанции об исправлении опечаток несостоятелен в качестве основания отмены обжалуемых судебных актов.

Комментарии:

1. Спорный договор был заключен еще 2012 году. Как видно, конструкция опциона на заключение договора была актуальна и при отсутствии непосредственного правового регулирования, которое появилось в ГК РФ относительно недавно.

2. В постановлении не упоминается, какими были причины, побудившие стороны договориться об исполнении обязательств в форме опциона на заключение договора. Однако из текста постановления следует, что ответчик неоднократно (как минимум два раза) заключал подобные договоры и оба раза договоры не исполнялись, о чем свидетельствует наличие судебного решения по аналогичному делу, но с другим истцом.

3. Суд не ссылался на правовое регулирование опциона, не приводил каких-либо аналогий с действующими в настоящий момент нормами законодательства. Возврат денежных средств был предусмотрен договором, истец использовал свое законное право, обусловленное сторонами при заключении договора.

4. Если оценивать обжалуемое решение с точки зрения стороны по делу, заявившей ряд ходатайств и предоставившей ряд пояснений, которые не нашли отражения и оценки в оспариваемом судебном акте, такое решение не будет полностью соответствовать требованиям АПК РФ.

5. Однако ссылки ответчика на различные недостатки решения, не связанные с изменением принципиальной позиции суда по делу, не смогли повлиять на его неизменность, что нельзя не признать обоснованным, т.к. подобные недостатки не могут вызвать необходимость вынесения иного решения.

В случае, если Ваш судебный спор или иной спор, договорная работа или любая другая форма деятельности касается вопросов, рассмотренных в данном или ином нашем материале, рекомендуем проверить и убедиться, что Ваша правовая позиция соответствует последним изменениям практики и законодательству.

Мы будем рады оказать Вам юридическую помощь по поводу минимизации юридических рисков и имеющимся возможностям. Мы постараемся найти решение, подходящее именно для Вас.

Звоните по телефону +7 (383) 310-38-76 или пишите на адрес [email protected]

Яна Польская, юрист-аналитик. Пишу статьи, ищу интересную информацию и предлагаю способы ее практического использования. Верю, что благодаря качественной юридической аналитике клиенты приходят к юридической фирме, а не наоборот. Согласны? Тогда давайте дружить на Facebook.

Договор опциона на продажу доли